刑法的基本原則

一,刑法的基本原則:罪行法定原則,平等適用刑法原則,罪刑相適應(yīng)原則。

法考刑法筆記之:刑法的基本原則,解釋和效力  第1張

罪刑法定原則

法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的不得定罪處刑。思想基礎(chǔ)是民主主義和人權(quán)主義。

罪行法定原則的基本內(nèi)容:

1.事前的罪行法定(禁止溯及既往),例外情況是不禁止有利于被告人的溯及既往。

2.成文的罪刑法定(排斥習(xí)慣法):一,習(xí)慣法不能作為刑法的淵源。二,刑法必須由本國通用文字表述。三,行政規(guī)章不能規(guī)定犯罪與刑罰。四,判例不得作為刑法的淵源。

3.嚴(yán)格的罪行法定(禁止類推解釋)例外情況是不禁止有利于被告人的類推解釋。

4.確定的罪刑法定(刑罰法規(guī)的適當(dāng)):一,明確性。刑法的法規(guī)必須清楚,明了,不得含糊其辭,更不得引起歧義。二,禁止處罰不當(dāng)罰的行為(犯罪圈)。三,禁止絕對不定期刑(刑罰量)。四,禁止不均衡,殘虐的刑罰。


平等適用刑法原則

任何人犯罪,在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。

基本含義:1.平等追究:認(rèn)定,量刑,執(zhí)行刑罰。2.平等保護(hù):對刑法保護(hù)的合法權(quán)益予以平等的保護(hù)。3.反對特權(quán),反對歧視。

本質(zhì):1.對不平等的抽象排斥。2.對實質(zhì)正義的追求。


罪刑相適應(yīng)原則

刑罰的輕重,應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯的罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。

基本含義:重罪重罰,輕罪輕罰,罪刑相當(dāng),罰當(dāng)其罪。

具體要求:刑罰要與犯罪性質(zhì)相適應(yīng),要與犯罪情節(jié)相適應(yīng),還要與犯罪人的人身危險性相適應(yīng)。

刑法的解釋:是對刑法規(guī)定意義的說明。

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刑法的解釋方法和解釋理由

一,解釋的效力。

1.非正式解釋(無權(quán)解釋,學(xué)理解釋):學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)和學(xué)者個人所做的解釋。

2.正式解釋(有權(quán)解釋):分為立法解釋和司法解釋。

立法解釋:立法機(jī)關(guān)(全國人民代表大會常務(wù)委員會)所做的解釋。

司法解釋:最高法,最高檢所做的解釋。

3.效力位階:立法解釋大于司法解釋。

4.正式解釋和罪行法定原則:任何解釋都不得違反罪刑法定原則的要求,現(xiàn)有的立法解釋和司法解釋也不因為納入有權(quán)解釋而被當(dāng)然認(rèn)為符合罪刑法定原則。

二,解釋的方法。

解釋的技巧(方法)

1.平義解釋:按照最平白的字意進(jìn)行解釋。

2.宣言解釋:當(dāng)法條含義不明,理解存爭議,以往解釋不妥當(dāng),選擇與以往不同的更為妥當(dāng)?shù)慕忉?。即對法條的再定義,對法條含義的再選擇。

3.縮小解釋:(限制解釋)法條文字的通常含義,比刑法的真實含義廣,于是限制字面含義,使其符合刑法的真實含義。例如聚眾淫亂罪中的聚眾縮小解釋為具有一定的公然性。

4.反對解釋:根據(jù)法條的正面描述,推導(dǎo)其反面含義。一,當(dāng)存在甲乙兩種相反的情形時,根據(jù)刑法條文,推導(dǎo)其反面含義。二,當(dāng)存在A和B兩種類似的事實時,刑法就A做出規(guī)定,那么B就應(yīng)當(dāng)?shù)贸雠cA相反的結(jié)論。

5.補正解釋:刑法文字發(fā)生錯誤時,統(tǒng)觀刑法全文加以補正以闡明刑法的真實含義。

6.擴(kuò)大解釋:對用語通常含義的擴(kuò)張,但不能超出用語可能具有的含義。例如:金融機(jī)構(gòu)擴(kuò)大解釋為包括自動取款機(jī),開設(shè)賭場擴(kuò)大解釋為包含賭博網(wǎng)站。,

7.類推解釋:將不符合法律規(guī)定的情形解釋為符合法律規(guī)定的情形。導(dǎo)致入罪的類推解釋違反罪行法定原則,因此禁止。例外情況:不禁止有利于被告人的類推解釋。

三,解釋的理由

1.文理解釋:按照文字的字面意義進(jìn)行的一種法律解釋。

2.體系解釋:根據(jù)刑法條文在整個刑法中的地位,聯(lián)系相關(guān)法條的含義,闡明其規(guī)范的旨意。例如:搶劫罪中的脅迫只包括以暴力相威脅,強(qiáng)奸罪中的脅迫就包括敲詐勒索罪中的脅迫行為,如揭發(fā)隱私,毀壞財物。

同類解釋從屬于體系解釋。先列舉幾個例子然后用等,其他來兜底概括。不能隨意擴(kuò)大,應(yīng)當(dāng)找出前面例子的共同特征,然后按照列舉的內(nèi)容,性質(zhì)進(jìn)行同類解釋。

3.當(dāng)然解釋:入罪時,舉輕以明重。出罪時,舉重以明輕。(用當(dāng)然解釋時要注意:首先要判斷行為是否符合刑法規(guī)定的構(gòu)成要件,即是不是犯罪。)

4.歷史解釋:根據(jù)制定刑法的歷史背景,以及刑法的發(fā)展潮流,闡明刑法條文的真實含義的解釋方法。

5.比較解釋:對比外國的相關(guān)立法,理論作為參考資料,借以闡明我國刑法的真實含義。

6.目的解釋:根據(jù)刑法規(guī)范保護(hù)的目的,具體情境權(quán)衡各種解釋理由,闡明刑法條文的真實含義。注意:一,法條含義比較窄時,不能因為目的解釋擴(kuò)大處罰范圍。二,法條含義比較寬時,可以通過目的解釋限制構(gòu)成要件的適用范圍。

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刑法的效力

一,刑法的空間效力:指刑法對地和對人的效力,也就是解決適用于什么地域和適用于哪些人的問題。

1.屬地管轄權(quán)(域內(nèi)犯)

犯罪地:即包括犯罪行為實施地,也包括犯罪結(jié)果發(fā)生地。

領(lǐng)域內(nèi):固定領(lǐng)域(領(lǐng)陸,領(lǐng)水,領(lǐng)空),擬制領(lǐng)域(懸掛我國國旗的船舶,航空器,石油鉆井臺)

法律特別規(guī)定的除外:外交豁免權(quán),民族自治地方不適用部分條文,香港澳門基本法所作的例外規(guī)定。


2.屬人管轄權(quán)(國人域外犯)

國家工作人員,軍人在國外犯罪的,一律適用我國刑法。

普通公民在國外犯罪的,原則上適用我國刑法,但犯輕罪,可以不予追究(最高三年以下有期徒刑)

中國公民即包括行為時是中國公民,也包括裁判時是中國公民。

3.保護(hù)管轄權(quán)(外人域外犯)

外國人,在國外,對我國國家或公民犯罪(犯我),最低三年以上有期徒刑(重罪),適用本法。但按照當(dāng)?shù)胤刹皇芴幜P的除外。(雙邊犯罪)

4.普遍管轄權(quán)(國際犯罪)(劫持航空器罪,販賣毒品罪。海盜等國際犯罪):一,中國締結(jié)或參加的國際條約規(guī)定的罪行。二,條約義務(wù)的范圍內(nèi):聲明保留的除外。三,中國刑法將該行為規(guī)定為犯罪。四,可操作性,犯罪人在我國境內(nèi)。

注意:依次適用屬地,屬人,保護(hù),普遍管轄權(quán),區(qū)分先后。

5.對于外國刑事判決的消極承認(rèn)(國人域外犯,外人域外犯)


在外國經(jīng)過審判,任然可以依照本法追究,但已經(jīng)受過刑罰處罰的,可以免除或減輕處罰。

原則:具有獨立的刑事管轄權(quán),外國不制約中國。

靈活:國外判決或刑罰執(zhí)行過,可以考慮免除或減輕處罰。

二,刑法的時間效力:刑法何時起至何時止具有適用效力。包括:生效時間,失效時間,與溯及既往的效力。

刑法的溯及力:刑法生效后,對它生效前未經(jīng)審判,判決,未裁定的行為是否具有追溯適用效力。

罪刑法定原則禁止不利于行為人的溯及既往,不禁止有利于行為人的溯及既往。即從舊兼從輕原則。

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